ОБЗОР
Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации"
Источник: "Юридическая фирма Бреева, Емельянов и партнеры" http://www.nb-law.com/, автор Наталья Бреева.
Часть 1. Изменения положений ГК об обязательствах
1. Понятие "обязательство" дополнено указанием на такие действия должника, как оказание услуг и внесение вклада в совместную деятельность.
В ГК включена ст. 307.1 ГК РФ, определяющая порядок применения общих положений об обязательствах к отдельным видам обязательств: договорным и внедоговорным (обязательствам вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения), а также норма, касающаяся возможности их применения к другим определенным правоотношениям (реституционным, корпоративным и т.п.), поскольку иное не установлено ГК, иными законами и не вытекает из существа отношений.
2. Введено правило, что условия исполнения обязательств могут включать виды исполнения: альтернативное, факультативное – т.е. сторонам обязательства следует более внимательно отнестись к согласованию условий о порядке (составе) исполнения обязательства:
Обязательства
|
Условия
|
Альтернативное (ст.308.1) – должник в определенный срок по собственному выбору обязан совершить/воздержаться от совершения одно из двух или нескольких действий
|
с момента, когда должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным
|
кредитор вправе потребовать совершить действия/бездействие должника, если должник не сделал свой выбор, в том числе путем исполнения обязательства (ст. 320)
|
законом или договором право выбора может быть предоставлено кредитору или третьему лицу. Если они такой выбор не сделали в определенный срок, должник исполняет обязательство по своему выбору
|
Факультативное (ст.308.2) - должнику предоставляется право в определенный срок заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением
|
если должник осуществил свое право на замену исполнения, кредитор обязан принять такое исполнение
|
кредитор вправе потребовать основного исполнения обязательства, если должник не приступил к основному исполнению
|
если обязательство, предусматривающее совершение должником одного из 2-х или нескольких действий, не может быть признано факультативным, оно признается альтернативным
|
3. Кредиторам одного должника по однородным обязательствам предоставлено право заключать соглашения о порядке их удовлетворения, в т.ч. об очередности и о непропорциональности распределения исполнения, определен жесткий порядок восстановления прав кредитора в случае нарушение условий соглашения другим кредитором (309.1 ГК РФ). Обратите внимание, что условия соглашения распространяются только на кредиторов, а не на должника и третьих лиц, в нем не участвующих.
4. Логично определено, что расходы на исполнение обязательства возлагаются на должника. Исключение составляют случаи установленные законом, договором.
5. Депозит нотариуса может быть использован по соглашению сторон как способ исполнения обязательства по передаче денег или ценных бумаг – во всякое время до их получения кредитором должник вправе истребовать депозит и доходы (309.1 ГК РФ).
6. Возможность одностороннего изменения или отказа от исполнения обязательства в рамках договора предусмотрена только для случаев, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами и предоставляется стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности (ст. 310 ГК РФ).
7. Будьте бдительны, в случае если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в документе, который совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять обязательство данному представителю до получения подтверждения его полномочий от представляемого, в частности до предъявления представителем доверенности, удостоверенной нотариально, за исключением случаев, указанных в законе, либо случаев, когда письменное уполномочие было представлено кредитором непосредственно должнику (пункт 3 статьи 185 ГК РФ) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором и должником (пункт 4 статьи 185 ГК РФ) (ст.312 ГК РФ). Также установлен целый перечень требований к 3-му лицу, исполняющему обязательства (ст. 313 ГК РФ).
8. Семь дней предоставляется должнику на исполнение требований кредитора, если закон, договор, обычай делового оборота не предусматривает иной срок (ст.314 ГК РФ).
9. Место исполнения обязательства – «переехал - заплати» (ст.316 ГК РФ), сторона, от которой зависело изменение места, обязана возместить другой стороне дополнительные издержки и несет дополнительные риски, связанные с его изменением.
10. Проценты по денежному обязательству (ст. 317.1 ГК РФ) - если иного нет в законе/договоре и стороны обязательства коммерческие организации, кредитор имеет право на получение с должника % на сумму долга за период пользования денежными средствами. Если договор на этот счет “молчит”, применяется ставка рефинансирования Банка России, действовавшая в соответствующие периоды (законные проценты).
Только для договоров банковского вклада или договоров, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, действительно условие начисления процентов на проценты.
11. Если закон «молчит», сумма, выплачиваемая по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина (в т.ч. возмещение вреда, договор пожизненного содержания) - увеличивается пропорционально повышению по закону величины прожиточного минимума.
12. Если сроки исполнения обязательств наступили одновременно, исполненное засчитывается пропорционально в погашение всех однородных требований (ст. 319 ГК РФ).
13. Новые способы исполнения обязательств
Обусловленное исполнение обязательства
|
Зависит от совершения или несовершения одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором (ст. 327.1 ГК РФ)
|
Встречное исполнение обязательства – законом или договором могут быть изменены положения ГК
|
Исполнение обязательства одной из сторон обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. Предполагается зеркальность в действиях сторон, например, при неисполнении обязательств одной из сторон, другая сторона вправе отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (ст. 328 ГК РФ)
|
Часть 2. Исполнение обязательств
1. Обязательство в силу разных причин несет в себе риск его неисполнения. Поэтому законодатель предлагает сторонам использовать Обеспечение обязательств.
Способы обеспечения исполнения обязательства (ст. 329 ГК )
|
до 01.06.2015
|
после 01.06.2015
|
неустойка
|
залог
|
удержание имущества должника
|
удержание вещи должника
|
поручительство
|
банковская гарантия
|
независимая гарантия, как ее разновидность, банковская гарантия
|
задаток
|
-
|
обеспечительный платеж
|
другими способами, предусмотренными законом или договором
|
Неустойка
2. Если требуется уменьшить неустойку, то действуют следующие новые правила (ст. 333 ГК РФ):
1.Общее правило
|
по решению суда
|
при явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства
|
2. Должник предприниматель
|
по решению суда при наличии заявления должника
|
предусмотренная договором неустойка не уменьшается, за исключением случая, когда взыскание такой неустойки приведет к получению кредитором необоснованной выгоды
|
Правила 1 и 2 не распространяются на право:
|
должника
|
на уменьшение размера его ответственности на основании ст. 404 ГК РФ
|
кредитора
|
на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 394 ГК РФ
|
Удержание
3. Замена в способе обеспечения «удержание» термина «имущество» на «вещь» привело в соответствие содержание и наименование параграфа 4 и устранило некорректность использованного ранее термина.
Напомним, что вещи – это наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права (ст. 128 ГК РФ).
Поручительство
4. Поручительство (ст.ст. 361-367 ГК РФ), претерпело значительные изменения, в их числе:
- договор поручительства - способ обеспечения как денежных, так и неденежных обязательств,
- поручительство - может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств,
- в соглашение о поручительстве должна быть отсылка к основному соглашению,
- договор поручительства может обеспечивать все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы,
- в п. 3 ст.363 ГК РФ сказано о возможности ограничить ответственность поручителей: лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части (п. 3 ст.363 ГК РФ),
- утрата обеспечения имеет определенные установленные законом последствия, соглашение с поручителем-гражданином об иных последствиях ничтожно,
- заметно изменен перечень прав поручителя (п.п. 2-5 ст. 364 ГК РФ), в т.ч. в случае зачета требований должника и кредитора.
- и другие изменения
Независимая гарантия
5. . Параграф 6 части I ГК "Независимая гарантия" ГК переименован, как следствие многие требования к «банковской гарантии» сохранены для независимой гарантии. Регулирование независимой гарантии максимально приближено к тексту Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.
Независимая гарантия выдается не только банками, кредитными организациями, но и другими коммерческими организациями.
Коротко о главных изменениях:
- принцип действия тот же - гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства;
- выдается в письменной форме, подлежит удостоверению в подлинности ее выдачи определенным лицом,
- в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы независимой гарантии при наступлении определенного срока или определенного события;
- бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что им представлены недостоверные документы либо предъявленное требование являлось необоснованным.
Задаток
6. Задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (если в законе не установлено иное, п.4 ст.380 ГК РФ).
Обеспечительный платеж
7. Обратите внимание на Обеспечительный платеж (381.1.-382.2 ГК РФ), новую форму обеспечения обязательств.
- подразумевает внесение одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы - обеспечительного платежа,
- применяется по соглашению сторон к денежным обязательствам (в т.ч. возмещение убытков, уплата неустойки, обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п 2 ст. 1062 ГК РФ),
- правила об обеспечительном платеже распространяются на случаи внесения в счет обеспечения подлежащих передаче по обеспечиваемому обязательству акций, облигаций, иных ценных бумаг или вещей, определенных родовыми признаками,
- обеспечительным поатежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем,
Если иное не предусмотрено договором, то:
|
при наступлении определенных обстоятельств
|
сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения основного обязательства
|
сторона может быть дополнительно обязана внести или частично возвратить обеспечительный платеж
|
при ненаступлении определенных обстоятельств или прекращении основного обязательства
|
сумма обеспечительного платежа подлежит возврату
|
начисление % на сумму обеспечительного платежа
|
установленные ст. 317.1 ГК РФ % не начисляются
|
Часть 3. По-новому о письмах, кредиторах и долгах; о договорах, торгах
1. Течение срока исковой давности начинается заново, если должник или иное обязанное лицо письменно упомянули о своем долге и неважно, что по прошествии срока исковой давности (ст. 206 ГК РФ).
2. Цессия (уступка права требования). Будущее требование должно быть однозначно определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию (ст. 388.1 ГК РФ).
3. Убытки. Кредиторы, не можете определить подлежащие возмещению убытки с разумной степенью достоверности? Теперь в этом случае размер убытков определяется судом (ст. 393 ГК РФ).
Если в законе не установлено иного, убытки возмещаются наряду с другими способами защиты и полное их возмещение должно обеспечить кредитору положение как будто обязательство исполнено надлежащим образом.
4. Возмещение убытков при досрочном прекращении договора - это еще и право кредитора требовать компенсации разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой (или разумной ценой с учетом транспортных и иных дополнительных расходов) на сопоставимые товары, работы или услуги (393.1 ГК РФ).
5. Пользование денежными средствами. Обратите внимание, если об ином размере процентов и/или об их сочетании с неустойкой, а также о сложных процентах не написано в законе или договоре, за пользование чужими денежными средствами взимаются проценты. В отличие от ст.317 это проценты за неправомерное пользование.
До 1 июня 2015 года в основе расчета процентов применяется ставка рефинансирования, размер которой в настоящее время составляет 8,25%. Дальше порядок расчета меняется. Базой для расчета станут средние ставки банковского процента по вкладам физических лиц в соответствующие периоды существовавшие в месте жительства кредитора или месте нахождения юридического лица и опубликованные Банком России (ч.1 ст. 395 ГК РФ).
Суд может, но не обязан уменьшать сумму %, явно несоразмерную последствиям нарушения обязательства.
6. Стороны могут прописать размер возмещения потерь или порядок его определения, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств (но не связанных с нарушением обязательства его стороной). Совершенно новый институт введен ст.406.1 ГК РФ. Какие это потери? Согласно ст. 406.1 "Потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.". Такая возможность должна быть установлена:
- в соглашении о возмещении потерь при осуществлении ими предпринимательской деятельности;
- в корпоративном договоре либо в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.
7. Соглашением сторон можно прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если в законе нет иного, и существо обязательства это позволяет (ст. 407 ГК РФ).
8. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного: 1) уплатой денежных средств или 2) передачей иного имущества (ст. 409 ГК РФ). Ранее перечень отступного не являлся закрытым.
9. Если закон не запрещает, теперь допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил (ст. 410 ГК РФ).
10. В новации тоже изменения. Если иного нет в законе/договоре, обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим обязательством между теми же лицами (новация).
11. Новые для ГК, но фактически широко используемые формы договоров: договоры рамочные, абонентские.
Рамочный договор
(ст.429.1 ГК РФ)
|
Абонентский договор
(ст. 429.4 ГК РФ)
|
Рамочным договором или Договором с открытыми условиями признается Договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании, либо во исполнение Рамочного договора.
|
Абонентский договор или Договор с исполнением по требованию предусматривает внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.
|
К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в Рамочном договоре.
|
Если иного нет в законе/договоре - Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по Абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя
|
12. Опционный договор (ст.ст. 429.2, 429.3 ГК РФ). По Опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий. При этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. В опционном договоре может быть предусмотрено, что требование по нему считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
13. Недействительность договора – установлено специальное, отличное от общих условий недействительности сделок правило, для коммерческих договоров. Сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным. (ст.ст. 431.1 ГК РФ). Также продолжен принцип диспозитивности коммерческих договоров, сторонам которых дано право установить свои последствия признания договора недействительным, чего раньше не было.
Общие последствия недействительности сделки (ст. 167 ГК РФ) применяются, если иные последствия недействительности договора не предусмотрены соглашением сторон, заключенным после признания договора недействительным и не затрагивающим интересов третьих лиц, а также не нарушающим публичных интересов.
14. Заверения об обстоятельствах – «не уверен, не заверяй» (ст. 431.2 ГК РФ)
Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненные убытки, или уплатить неустойку. Кроме того «обманутая» сторона вправе отказаться от договора (если иного нет в договоре).
15. Форма договора. Закреплены разнообразные формы письменного договора: путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Только если закон или договор специально указывает, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (ст.434 ГК РФ). Т.е. по умолчанию - формы самые разнообразные, включая электронные документы.
Впервые дано и определение электронного документа.
16. О переговорах о заключении договора читайте в ст. 434.1 ГК РФ. Граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Опять присутствует важная оговорка - если иное не предусмотрено законом или договором. Примером такого закона, где установлено иное, т.е. запрет на переговоры, является 44-ФЗ О контрактной системе.
17. Торги (подробнее в ст. 448 ГК РФ).
Участники
|
Организаторы
|
Порядок
|
В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо.
В закрытом аукционе и закрытом конкурсе - только лица, специально приглашенные для этой цели.
Участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении.
Задаток подлежит возврату:
- торги не состоялись,
- участник проиграл,
- победителю сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.
|
Организатор открытого аукциона, опубликовавший извещение, вправе отказаться от проведения:
- открытого аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до наступления даты его проведения,
- открытого конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса.
Срок нарушен - участник, может требовать понесенный реальный ущерб.
Организатор закрытого аукциона, закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от проведения торгов.
|
Извещение о проведении торгов:
- публикуется не позднее чем за 30 дней до их проведения (оговорка "если иное не предусмотрено законом" исключает противоречие с 44-ФЗ О контрактной системе, где установлены более короткие сроки)
- содержит сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене, условия договора.
-Победитель торгов не вправе уступать права и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора.
|
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение 1 года со дня проведения торгов. Определены основания признания торгов недействительными: участник необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока.
18. Публичные торги (ст. 449.1 ГК РФ)
Публичные торги проводятся в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства.
Можно
|
Нельзя
|
Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, вправе на них присутствовать.
Победитель торгов может не вносить покупную цену, возместив организатору торгов причиненные ему убытки. При этом договор с победителем торгов считается незаключенным, а торги признаются несостоявшимися.
|
Не могут участвовать в торгах:
должник, организации, на которые возложены оценка и реализация имущества должника, и работники указанных организаций, должностные лица органов государственной власти, органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также члены семей соответствующих физических лиц.
|
19. Изменение и расторжение договора.
Общий принцип что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором, сохранен. Ст. 450 ГК РФ дополнена порядком расторжения многостороннего договора.
20. Отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору (ст. 450.1 ГК РФ)
Если закон/договор позволяет - сторона путем уведомления другой стороны отказывается от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иного нет в законе/договоре. Отдельно выделен случай отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору. Другая сторона вправе в этом случае отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков.
21. Последствия изменения и расторжения договора. Более подробно урегулированы последствия таких действий сторон. (ст. 453 ГК РФ). В качестве общего принципа установлено, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора.
Установлено, что в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения.
|