Срок действия контракта: варианты, «за» и «против»
Из опыта контрактного управляющего
Автор: эксперт 44-online, специалист по государственным и муниципальным закупкам Роман Пчелинцев
Федеральное казначейство письмом от 19.05.2015 №07-04-05/09-319 направило обзор решений контрольных органов в сфере закупок (см. материал Для сведения и учета в работе от 31.05.2015). В пункте 3 данного Письма финансовый орган рассматривает практику определения срока действия контракта. Вопрос - актуальнейший. Предлагается определять срок действия контракта с учетом:
- предусмотренных извещением, документацией о закупке сроков поставки товаров, завершения работ и оказания услуг;
- сроков выполнения иных обязательств по контракту (приемки и оплаты товаров, работ, услуг;
- сроков выполнения гарантийных обязательств.
Согласен с этими вводными на 100%. Но почему то результатом проведенной Казначейством аналитической работы стал неверный вывод. На мой взгляд, предложенный в Письме вариант формулировки о сроке действия контракта с учетом сроков поставки, оплаты и гарантийных обязательств никак не соотносится с обобщенной здесь же практикой. Рассмотрим подробнее.
Вариант 1. Казначейством предложена следующая формулировка: "Настоящий Контракт вступает в силу с момента его заключения, определенного в соответствии с частью 8 статьи 70 Федерального закона с учетом части 10 статьи 112 Федерального закона, и действует до даты надлежащего выполнения Сторонами всех обязательств по настоящему Контракту."
Начало действия контракта – с момента его заключения – не вызывает никаких вопросов. А вот срок окончания действия - "до даты надлежащего выполнения Сторонами всех обязательств по настоящему контракту" - не связан с конкретной датой. Срок поставлен в зависимость от события, которое может и не наступить. А это уже может вызвать сложности с определением срока публикации отчета об исполнении контракта.
Надлежащее исполнение контракта предполагает исполнение его каждой из сторон в установленный срок. Просрочка исполнения одним из контрагентов свидетельствует о ненадлежащем исполнении. Следовательно, например, просрочка Поставщиком поставки товара даже на один день свидетельствует о ненадлежащем исполнения контракта. При таких условиях срок окончания действия контракта "до надлежащего исполнения" уже не наступит никогда. В результате мы получаем неопределенность в вопросе окончания действия контракта.
При этом, исполнение со стороны поставщика должно быть обеспечено финансово: либо внесением денежных средств, либо предоставлением банковской гарантии. Обязательным требованием к банковской гарантии Законом №44-ФЗ определено, что срок ее действия должен превышать срок действия договора не менее чем на один месяц.
В результате: как нам определить какой должен быть срок действия банковской гарантии если нам неизвестно какой у данного контракта срок действия?
Использование формулировки, предложенной Казначейством несет риск нарушения требований Закона №44-ФЗ. В частности при указании в контрактах срока окончания его действия "до полного исполнения обязательств" антимонопольные органы и поддерживающие их арбитражные суды указывают на нарушение заказчиками ч.3 ст. 96 Закона №44-ФЗ (см. например: решение Арбитражного суда Челябинской области от 31 июля 2014 года №А76-11597/2014).
Последствия использования подобной формулировки следующие: на стадии определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) - приостановление процедуры с вынесением предписания об изменении проекта контракта. Если контракт с подобной формулировкой был всё-таки заключен, то возможно обжалование действий заказчика в суде и признание договора недействительным вследствие его заключения с нарушением требований законодательства о контрактной системе.
Поэтому я при подготовке проектов договоров подобную формулировку о сроке окончания его действия "до полного исполнения обязательств" не использую.
Вариант 2. Еще один не менее популярный вариант установления заказчиками срока действия контракта: «Настоящий контракт вступает в силу с момента его подписания и действует до 31.12.2015». На первый взгляд всё отлично. Срок окончания действия договора – конкретная дата, следовательно, срок действия предоставляемой банковской гарантии, превышающий срок действия договора, должен быть минимум до 31.01.2016. Но посмотрим подробнее, в содержание контракта. А там указано, например, что срок поставки со стороны Поставщика с 01.07.2015 по 15.07.2015 и срок оплаты со стороны Заказчика – в течение 30 дней со дня поставки, т.е до 15.08.2015. При таких условиях, для какой цели нам требуется банковская гарантия, действующая до 31.01.2016, которая стоит Поставщику немалых денег?
Результат – нами установлен необоснованно продолжительный срок действия договора, который влечет дополнительные расходы со стороны Поставщика. Уверен, в последующем такие расходы могут быть взысканы с Заказчика в судебном порядке.
Кроме того, срок окончания действия договора "до 31.12.2015" не предоставляет заказчику возможности для маневра в случае ненадлежащего исполнения договора со стороны контрагента. Такая ситуация возникает, когда недобросовестный поставщик привезет нам товар под бой "курантов", рассчитывая на быстрое и неизбежное подписание документов о приемке, которое позволит своевременно закрыть финансирование текущего года.
Поэтому данную формулировку, что контракт действует "до 31.12.2015" я использую только в крайних случаях при закупках длящихся услуг (связь, уборка помещения, охрана).
Вариант 3. Для иных закупок я предлагаю использовать третий вариант, который не ведет к нарушению законодательства, а также позволит избежать ситуаций, вынуждающих пренебрегать качеством приемки в пользу ее сроков.
Срок начала действия контракта определяем сроком его заключения.
Для определения окончания срока действия нам нужно определить некий конечный, максимальный срок исполнения всех обязательств, после наступления которого исполнение обязательства со стороны контрагента нам просто не интересно. Так называемый - "dead line". Но это не должно быть 31.12.2015. Иначе мы не успеем качественно провести претензионную работу.
Этот срок можно определить по следующей формуле:
До = Дз + Си + Со + Сп, где
До – дата окончания срока действия договора;
Дз – дата заключения договора;
Си – срок исполнения обязательств по договору со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя);
Со – срок оплаты со стороны Заказчика;
Сп – срок просрочки исполнения обязательств по договору, который Заказчик признает несущественным нарушением обязательств. При нарушении на данный период Заказчик предъявит Поставщику пеню, но не потребует расторжения договора в одностороннем порядке. Проще говоря, Сп - это период времени, в который заказчик готов терпеть просрочку со стороны контрагента.
Пример: Контракт на поставку картриджей. Срок поставки определен в течение 30 дней с момента заключения договора. Срок оплаты в течение 30 дней со дня подписания Заказчиком товарной накладной. Существенным нарушением условий контракта, влекущим возможность для Заказчика расторгнуть договор в одностороннем порядке, Стороны определили нарушение срока поставки более чем на 15 дней. Дата заключения контракта – 01.07.2015.
Расчет срока окончания действия договора следующий:
Дата окончания срока действия договора = 01.07.2015 + 30 дней + 30 дней + 15 дней = 15.09.2015.
В результате, 14.09.2015 – это та дата, до которой Заказчику «интересно» исполнение сделки. Позже означает, что Поставщик просрочил поставку более чем на 15 дней, и Заказчик вправе расторгнуть контракт в одностороннем порядке.
|